وقال الآخوند في حاشيته على المكاسب : « دعوى الإجماع مع مخالفة الشيخ ، واحتمال أن يكون بعض القائلين به إنّما قال به بتوهّم أنّه مقتضى القاعدة لا يخلو عن إشكال ، وإن كان مخالفة المشهور فيما صاروا إليه أشكل » ( « 1 » ) . ط - قيام الشهرة المحقّقة من زمن الصدوق والمفيد إلى الأعصار المتأخّرة وكون المتون الفقهيّة مشحونة بالفتوى بالتخيير - مع كون الحكم مخالفاً للقواعد والأخبار المتظافرة - يوجب رفض القاعدة وترك الأخذ بظاهر الأخبار ، فإنّ الشهرة في مثل ذلك معتبرة والأخذ بها بيّن رشده . استدلّ به السيد الخميني واختار ما عليه المشهور لأجله ( « 2 » ) . ويمكن أن يرد عليه : أنّ الشهرة وإن كانت محقّقة إلّا أنّه لا يتمّ إلّا على مبنى من يرى حجّية الشهرة . هذا مضافاً إلى إمكان اعتماد المشهور على الفهم من الروايات أو على بعض

--> ( 1 ) حاشية المكاسب : 211 ، وأشار بقوله : « مع مخالفة الشيخ » إلى ما هو ظاهره في مواضع من المبسوط وإن كان ظاهره في مواضع أخرى خلافه ، وقد تقدّم الإشارة إلى ذلك . ( 2 ) البيع 5 : 11 .